Любому предпринимателю, руководителю, просто образованному человеку интересно, как заключать безопасно договоры, но при этом само чтение договора считается совсем не из приятных занятий. Для таких людей мы подготовили практические советы по тому, как заключать договор:

 

Переговоры

 

  1. Всё, что обсуждается и декларируется устно, обязательно вносить в договор. Всё, чего нет в договоре, а осталось на словах, исполнено не будет
  2. Создавайте несколько условий договора, которые вы готовы «отдать». Они вам понадобятся при переговорах, чтобы последовательно прийти к компромиссу
  3. Всегда считайте по договору максимальную сумму, в которую встанет неисполнения вами своих обязательств плюс неисполнение обязательств контрагента. Считайте риск
  4. Никогда не отдавайте пункты договора просто так. «По этому пункту согласны, если вы…»

 

Техника составления договора

 

  1. Составляйте первую версию (драфт) договора сами, не отдавайте эту привилегию контрагенту. Так вы сможете лучше учесть ваши интересы
  2. Для большинства сделок достаточно обменяться подписанным и отсканированным договором по электронной почте. Укажите в тексте договора конкретные e-mail-ы, с которых стороны будут вести переписку
  3. Предусмотрите подписание обеими сторонами каждой страницы. На случай желания подменить лист(ы) контрагентом
  4. Перед отправкой драфта договора контрагенту дайте его почитать человеку, который не в курсе ваших тонкостей бизнеса. Некоторые положения, которые вы считаете очевидными из-за привычки, необходимо конкретизировать
  5. Чувствуйте и осознавайте разницу фраз «а именно» (исчерпывающий перечень конкретных примеров) и «в том числе» (не исчерпывающий перечень конкретных примеров)
  6. Пишите короткими понятными предложениями. По возможности
  7. Не используйте иностранные слова без разъяснения их значения
  8. Не используйте без конкретизации: «надлежащим образом», «в соответствующем виде», «в установленном порядке», «компетентный орган»
  9. Если что-то уже прописано в законе, не надо дублировать эти положения, просто сошлитесь на конкретную норму закона

 

Основы и небольшие хитрости из практики

 

  1. Не забывайте забирать и хранить у себя один подписанный контрагентом экземпляр договора перед исполнением вами своих обязательств
  2. Оставляйте копию документов представителя, подписавшего договор (подписанта): паспорт, доверенность
  3. Если это возможно, присутствуйте на личном подписании договора подписантом. Бывают случаи, когда контрагент отказывается от того, что он подписывал договор (если договор передавался через секретаря)
  4. Вместе с подписью необходимо обязательно просить написать фамилию и инициалы собственноручно (расшифровку подписи). Это поможет при почерковедческой экспертизе
  5. Лучше разбивать исполнение договора на этапы. Не забывайте закрывать каждый из этапов подписанными документами и выполненными обязанностями (платежом). Диверсифицируйте риски.
  6. Если договор заключается с посредником, а вы поставляете товар (оказываете услуги) с отсрочкой платежа вам, то заключите договор поручительства с основной компанией-покупателем (заказчиком)
  7. Для чтения и анализа договора (особенно, если такой тип договоров вам выпадает часто) нужно создать карточку договора: предмет договора, стоимость договора, сроки, ответственность (подробно). По мере анализа договора сотруднику необходимо заполнять эту карточку
  8. Карточка договора передается вместе с договором после проверки снизу вверх: от исполнителя до руководителя и далее до генерального директора. Найденная ошибка (дополнение, неточность) на любом этапе возвращает документы предыдущему сотруднику в цепочке без дальнейшего анализа
  9. Протокол разногласий – отличный инструмент, позволяющий быстро и ясно очертить круг вопросов для обсуждения и согласований. Режим редактирования в MS Word тоже неплохо для этого подходит
  10. Функция MS Word «Сравнение документов» поможет вам сопоставить документ, который прислал вам в ответ контрагент, если изменения были сделаны без режима фиксирования правок

 

Содержание договора

 

  1. Секрет классного договора – ясное прослеживание цепочек: право одной стороны -> обязанность контрагента -> документ/результат, подтверждающий исполнение -> сроки исполнения и предоставления документов/результата -> ответственность по этой обязанности
  2. Любая обязанность стороны по договору должна быть по SMART-у: конкретная (S), измеримая (M), достижимая (A), релевантная (не противоречащая другим положениям договора) (R), привязанная ко времени (T)
  3. Не перемешивайте правоотношения и старайтесь не делать комплексных договоров, они оказываются сложными к восприятию и путанными. Услуги, аренда, поставка – отдельными договорами с ясными цепочками
  4. Если законом не предусмотрен ваш тип договора, это еще ничего не значит: если он не противоречит императивным нормам закона, создайте свой собственный тип договора
  5. При составлении договора смотрите судебную практику, там уже продумали все удачные формулировки за вас. Также учитывайте разъяснения Пленума ВС (ВАС) РФ по конкретным договорам и письма ведомств и контролирующих органов в рамках вашей деятельности (например, ФАС в рекламе)
  6. Обратите внимание на конкретные примеры, приведенные в договоре, в качестве форс-мажора. Там не должно быть «невыполнение третьими лицами обязательств перед исполнителем», если вы заказчик, потому что это не форс-мажор и последствия этих «непреодолимых обстоятельств» не должны распространяться на это
  7. Если в тексте договора закралась ошибка или какое-либо небольшое изменение, а перепечатать договор нет возможности, просто зачеркните и напишите правильно в договоре, заверив обязательно подписями (и печатями) обеих сторон
  8. В договоре следует прописать письменное заверение контрагента об обстоятельствах: возможность исполнить договор, наличие ресурсов, отсутствие ограничений на сделку, прав третьих лиц, обременений, наличие полномочий подписанта
  9. Будьте внимательны: за расторжение договора могут быть предусмотрены большие штрафы. Зачастую это неоправданно логикой ваших взаимоотношений с контрагентом, а в каждом конкретном договоре следует руководствоваться разумом и логикой

 

Проверка контрагента

 

  1. Перед заключением договора убедитесь, что контрагент – действующая организация, получите выписку из ЕГРЮЛ на сайте https://egrul.nalog.ru
  2. В выписке из ЕГРЮЛ можно сразу посмотреть Генерального директора и юридический адрес – всё это должно совпадать с данными в договоре
  3. Серьезную проверку необходимо проводить, когда ваша компания исполняет обязательство авансом либо нарушение контрагента повлечет вашу ответственность перед третьими лицами.
  4. Общее финансовое состояние контрагента можно узнать из запрошенного баланса контрагента на последнюю отчетную дату. Данные следует сравнить с балансом, запрошенным в Росстате
  5. Убедитесь, что сделка для контрагента некрупная (исполнение по договору составляет менее 25% от стоимости имущества контрагента)
  6. Проверяйте наличие ресурсов, с помощью которых контрагент собирается исполнить договор (если применимо)
  7. Если сможете найти, спросите у клиентов контрагента, как он исполнял свои обязательства прежде
  8. На сайте http://kad.arbitr.ru можно узнать, есть ли судебные процессы против или с участием контрагента. Само их наличие – не стоп-сигнал, но стоит разобраться в причинах появления этого судебного спора
  9. В банке данных исполнительных производств http://fssprus.ru/iss/ip указаны все долги контрагента по проигранным судам – может быть у контрагента недостаточно ресурсов, чтобы погасить хотя бы их
  10. В Уставе контрагента можно посмотреть, не требует ли ваша сделка одобрения (не только для крупных сделок и сделок с заинтересованностью, но и другие случаи)
  11. Проведенная проверка при необходимости поможет подтвердить должную осмотрительность и осторожность при претензиях налоговой (например, если инспектор посчитает, что вы получили необоснованную налоговую выгоду в связи с неправомерным применением вычетов по НДС или учетом расходов)

Комментарии